Regla de prioridad absoluta y operaciones acordeón sin pérdidas contables suficientes. Lecciones del Bail-in de Banco Popular. (RI §427054)  

Este trabajo analiza dos cuestiones de derecho societario relacionadas con la implementación de la regla de prioridad absoluta cuando la valoración de la empresa es inferior a la deuda: la reducción de capital si no existen pérdidas suficientes para amortizar el capital social y la supresión del derecho preferente de los socios. También se abordan las tres cuestiones siguientes: el pago del valor residual a los socios, la “gifting doctrine” y la tutela sustantiva del socio disidente en los planes consensuales.

I. INTRODUCCIÓN. II. LA REGLA DE PRIORIDAD ABSOLUTA Y LA REVERSE RULE DESDE UNA PERSPECTIVA SUSTANTIVA Y PROCESAL. 1. Tratamiento sustantivo. 2. Tratamiento procesal. III. REDUCCIÓN DEL CAPITAL SOCIAL SIN PÉRDIDAS CONTABLES SUFICIENTES. 1. Problemática común a todos los tipos de planes de reestructuración. 2. La experiencia del derecho sectorial: el caso de Banco Popular. 3. Remisión al derecho societario y derecho especial de las reestructuraciones. 4. Constitución de reservas voluntarias y tutela de acreedores. 5. La afloración de pérdidas y otras alternativas a la constitución de una reserva voluntaria. IV. LA SUPRESIÓN DEL DERECHO PREFERENTE DE LOS SOCIOS. 1. Excepción a la excepción. 2. La doctrina del “new value exception” y la regla de prioridad relativa. 3. La solución del aumento de capital mixto. V. EXCURSO. PAGO DEL VALOR RESIDUAL EN EFECTIVO, “GIFTING DOCTRINE” E IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS SOCIALES. 1. La reverse rule y el pago en efectivo del valor residual a los socios. 2. El presupuesto para la invocación de la regla de prioridad absoluta y la doctrina del “gifting”. 3. Planes consensuales e impugnación de acuerdos sociales. VI. BIBLIOGRAFÍA.

Palabras clave: regla de prioridad absoluta; reducción de capital; tutela de acreedores; reserva; compensación de créditos; derecho de preferencia; valor residual; aliud; “new value exception”; “gifting doctrine”.;

This paper discusses two corporate issues with respect to the implementation of the absolute priority rule when the value breaks at debt level: the capital reduction in the absence of sufficient accounting losses and the cancellation of shareholders’ preemption rights when capital stock is reduced to zero prior to the equitization of creditor claims. This paper also analyzes the payment of the residual value to the shareholders, the “gifting doctrine” and minority shareholder’s remedies in consensual plans.

Keywords: absolute priority rule; capital reduction; creditor protection; reserve; equitization of claims; preemption right; equity value; aliud; “new value exception”; “gifting doctrine”.;