A propósito de la compatibilidad de la Ley de extranjería con la Directiva 2008/115 y las futuras consecuencias en la jurisprudencia de los Tribunales españoles. (RI §424852)  

Regarding the compatibility of the law of foreing nationals with Directive 2008/115 and the future consequences in the case-law of the spanish courts - Raul Lafuente Sánchez

El TJUE, en su decisión UN, ha declarado la compatibilidad de la Directiva 2008/115 con la Ley de extranjería que, durante algunos años, ha venido siendo cuestionada y ha provocado divergencias significativas en la jurisprudencia de nuestros tribunales, así como el cambio de doctrina del Tribunal Supremo respecto al régimen sancionador de los ciudadanos de terceros Estados en situación irregular en España. En este trabajo, se analizan los distintos escenarios por los que ha transitado la aplicación de estas normas para concluir que ha de dejar de aplicarse la Directiva, con base a un supuesto efecto directo vertical inverso -no reconocido por la jurisprudencia del TJUE-, y retomar la aplicación del sistema sancionador previsto en la Ley de extranjería más ventajoso para los particulares; así como las consecuencias que esta decisión ha de tener en la jurisprudencia mantenida por el Tribunal Supremo durante estos últimos años.

I. INTRODUCCIÓN. II. MARCO JURÍDICO APLICABLE. 1. Disposiciones nacionales. 1.1. La Ley de extranjería: dualidad entre multa o expulsión de los extranjeros en situación irregular en España. 2. Derecho de la Unión Europea. 2.1. La Directiva 2008/115: marco jurídico para regular la salida de los nacionales de terceros Estados del territorio de la Unión. III. DOCTRINA DEL TJUE EN ESTA MATERIA. 1. Antes de la adopción de la Directiva 2008/115. 1.1. Compatibilidad de la normativa española con el Derecho comunitario: los asuntos Zurita García y Choque Cabrera. 2. Con posterioridad a la aplicación de la Directiva 2008/115. 2.1. Estancia irregular sancionada con multa que puede ser sustituida por expulsión: el asunto Md Sagor. 2.2. Posible compatibilidad de la sanción de multa o expulsión que prevé la Ley de extranjería con la Directiva 2008/115: el asunto Zaizoune. IV. REFERENCIA A LA JURISPRUDENCIA DE LOS TRIBUNALES ESPAÑOLES A PARTIR DE LA DECISIÓN ZAIZOUNE. 1. Planteamiento. 2. La inconsistente doctrina del Tribunal Supremo. 3. El divergente posicionamiento de los Tribunales Superiores de Justicia. V. SOBRE EL PRETENDIDO EFECTO DIRECTO DE LA DIRECTIVA 2008/115. 1. No es posible alegar el efecto directo vertical inverso de las directivas: el asunto MO. 2. Consecuencias de esta decisión en la doctrina del Tribunal Supremo. VI. LA DECISIÓN CONCLUYENTE: EL TJUE RECONOCE LA COMPATIBILIDAD DE LA DIRECTIVA 2008/115 CON LA LEY DE EXTRANJERÍA. 1. Planteamiento. 2. La Directiva 2008/115 no se opone a la normativa española: el asunto UN. 3. Reflexiones sobre los argumentos esgrimidos por el TJUE. 3.1. Respeto a los objetivos de la Directiva 2008/115. 3.2. En relación a la imposición de la sanción de multa prevista por la legislación española. 3.3. Salida voluntaria o forzosa del territorio de la Unión y plazos para su ejecución. VII. DISCREPANCIA DEL TS RESPECTO A LA DOCTRINA DEL TJUE. VIII.-A MODO DE CONCLUSIÓN: INCIDENCIA DE LA SENTENCIA DEL TJUE EN LA JURISPRUDENCIA ESPAÑOLA.

Palabras clave: directiva 2008/115; ley de extranjería; decisión de retorno; nacionales de terceros países en situación irregular; sanción de multa o expulsión; efecto directo vertical inverso.;

The decision of the CJEU, in the UN case, has declared the compatibility of Directive 2008/115 with the Spanish law on foreign nationals which, for some years, has been questioned and has caused significant divergences in the Case-law of Spanish courts, as well as the change of the Spanish Supreme Court’s doctrine regarding the sanction to impose on nationals of third countries illegally staying in Spain. In this paper, I analyze the different scenarios through which the application of these regulations has gone through, to conclude that the Directive must cease to be applied, on the basis of the alleged reverse vertical direct effect which has not been recognized by the doctrine of the CJEU-, and to go back to the application of the penalty proceedings provided for in the Spanish Law on foreign nationals, which is more advantageous for individuals; as well as the consequences that this decision must have in the case-law maintained by the Spanish Supreme Court during the last years.

Keywords: directive 2008/115; law on foreign nationals; return decision; illegally staying third-country nationals; fine or removal penalty; reverse vertical direct effect.;