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La gestación por sustitución en la Jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. (RI §422147)  


Surrogate motherhood in the case law of the European Court of Human Rights - Encarna Carmona Cuenca y Lara Redondo Saceda

El Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha resuelto ya siete demandas individuales y ha dictado su primera Opinión consultiva, en el marco del Protocolo núm. 16, en materia de gestación por sustitución. El Tribunal no se ha pronunciado directamente todavía sobre la regulación de la gestación por sustitución en ningún país europeo, sino sobre aspectos colaterales derivados del carácter trasnacional del fenómeno de la gestación por sustitución. Sus pronunciamientos traen así causa del complejo laberinto jurídico al que se enfrentan aquellos que, a fin de eludir la prohibición de la gestación por sustitución en su país, deciden acudir a otros países con el fin de tener descendencia tratando después de instar el reconocimiento de la relación de filiación en su país. A pesar de haberse centrado únicamente en este aspecto, la jurisprudencia del Tribunal marca importantes líneas a los Estados parte del Convenio Europeo en el tratamiento de la gestación por sustitución trasnacional. En esta jurisprudencia del Tribunal Europeo es preciso destacar que, en términos generales, no se ha aplicado la perspectiva de género. Esto es especialmente grave si se tiene en cuenta el especial papel que juega la mujer en la reproducción humana.

I. INTRODUCCIÓN. II. LOS PRIMEROS CASOS ANTE EL TEDH: LA RELACIÓN ENTRE EL PROGENITOR INTENCIONAL GENÉTICO Y EL MENOR. 1. El derecho al respeto de la vida familiar y la relación entre los progenitores intencionales y los menores nacidos: la importancia del vínculo genético. 2. El derecho al respeto de la vida privada: el interés superior del menor y el derecho a que se respete la decisión de convertirse en padre o madre. 2.1. Vida privada e interés superior del menor. 2.2. Vida privada y derecho a que se respete la decisión de convertirse en padre o madre. 3. El margen de apreciación nacional y su impacto en los casos de gestación por sustitución. III. LA RELACIÓN JURÍDICA ENTRE EL MENOR Y LA MADRE INTENCIONAL NO GENÉTICA. 1. La Opinión consultiva de 10 de abril de 2019. 1.1. Antecedentes y camino hasta el planteamiento de la Opinión consultiva por parte del Corte de Casación de Francia. 1.2. Cuestiones previas: la delimitación de la Opinión consultiva por parte del TEDH. 1.3. El derecho al respeto de la vida privada del menor y la relación jurídica con la madre intencional. 2. ¿Y después? La nueva jurisprudencia de la Corte de Casación francesa y el Asunto C. y E. contra Francia del TEDH. IV. A MODO DE CONCLUSIÓN V. RELACIÓN BIBLIOGRÁFICA.

Palabras clave: gestación por sustitución; opinión consultiva; margen de apreciación; orden público; interés superior del menor; perspectiva de género; Tribunal Europeo de Derechos Humanos; vida familiar; vida privada.;

The European Court of Human Rights has already decided seven individual complaints and has given one advisory opinion under Protocol 16 to the European Convention on Human Rights on surrogacy related topics. The Court is still to rule on the internal regulation on surrogacy of any of the Member States, as its case law has only focused on secondary elements clearly linked to the transnational aspect of this worldwide phenomenon. Cases decided by the Court have always focused on the recognition of legal parentage between children born out a surrogacy agreement in a third country and their intending parents living a European country usually forbidding this type of arrangements. Even if the Court has only ruled on the recognition of legal parentage in cases of transnational surrogacy agreements, its case law clearly defines relevant rules to be applied by all Member States of the European Convention on Human Rights. In this case-law of the European Court, it should be noted that, in general terms, gender perspective has not been applied. This is especially serious if one takes into account the special role that women play in human reproduction.

Keywords: surrogate motherhood; advisory opinion; margin of appreciation; public policy; best interest of the child; gender perspective; European Court of Human Rights; family life; private life.;

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