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Los derechos de los menores nacidos del contrato de gestación por sustitución. (RI §422143)  


The best interest of the children born out of a surrogacy agreement - Pilar Benavente Moreda

En el debate sobre el reconocimiento de la Gestación por sustitución resulta esencial analizar los intereses que entran en conflicto: el de la mujer gestante y su derecho a decidir o no sobre su propio cuerpo y/o su posible mercantilización, la necesaria protección de los menores nacidos como consecuencia de dicho proceso y, en su caso, los intereses de los progenitores comitentes y el discutido derecho a ser padres. El presente trabajo analiza la Gestación por sustitución, atendiendo al “interés superior del menor” y por tanto desde la perspectiva de los derechos de los menores que nacen como consecuencia de un proceso de Gestación por sustitución. El trabajo, que se enmarca en el derecho español, estudia en primer lugar, los problemas que surgen para la determinación de la filiación y para la inscripción en el registro de dichos menores y las contradicciones en las que, en este tema, están incurriendo el Tribunal Supremo (TS) y la Dirección General de Registros y Notariado (DGRN). Igualmente se analizan, desde la perspectiva de la protección del menor, los derechos sociales que les corresponden a los progenitores comitentes (prestaciones por maternidad y/o paternidad). Y nuevamente las contradicciones en las que los tribunales han venido incurriendo ante la ausencia de una legislación completa y permisiva sobre la materia.

I. INTRODUCCIÓN. GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN E INTERESES EN JUEGO. II. EL INTERÉS SUPERIOR DEL MENOR Y SU POSICIÓN EN LA REGULACIÓN ACTUAL DE LA GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN EN ESPAÑA. III. FILIACIÓN E INSCRIPCIÓN DE LOS HIJOS NACIDOS TRAS UN PROCESO DE GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN: ¿EFICACIA DE UN CONTRATO NULO? ¿RESULTA AFECTADO EL INTERÉS SUPERIOR DEL MENOR?: 1. Normativa interna. El artículo 10 LTRHA. Nulidad del contrato de Gestación por sustitución. Inscripción de los nacimientos. 2. La solución a los supuestos de Gestación por sustitución con elemento internacional: 2.1. Análisis de la situación legal y jurisprudencial. Posicionamiento contradictorio entre la DGRN y el TS. 2. 2. La inscripción en el Registro Civil de la filiación derivada de un contrato de Gestación por sustitución celebrado en el extranjero. 3. Comparación entre las decisiones adoptadas por el TS y la DGRN en materia de filiación que tienen su origen en un contrato de Gestación por sustitución y las adoptadas en otros supuestos de determinación de la filiación. Las consecuencias reales de la contradicción entre la posición del TS y la DGRN y el desprotegido interés de los menores: Hacia la determinación de la segunda paternidad/maternidad por reconocimiento o por el mero consentimiento. IV. OTROS ASPECTOS VINCULADOS RELEVANTES PESE A LA NULIDAD DEL CONTRATO DE GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN: PROTECCIÓN SOCIAL, PRESTACIONES SOCIALES Y EL INTERÉS SUPERIOR DE LOS MENORES. PERMISOS POR MATERNIDAD/PATERNIDAD. V. LA CONSIDERACIÓN DEL INTERÉS SUPERIOR DEL MENOR EN LAS PROPUESTAS DE REGULACIÓN DE LA GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN. VI.- REFLEXIONES FINALES. VII.BIBLIOGRAFÍA.

Palabras clave: Gestación por sustitución; Interés superior del menor; Determinación e inscripción de la filiación; Prestación social por maternidad y paternidad.;

In the debate about Surrogacy recognition, it´s essential to analyze the interests that are in conflict: that the pregnant woman and her right to decide or not decide on her body and/or its possible commodification, the necessary protection of children born as a result of a said process and, as the case may be the interests of the commissioning parents and the one discussed right to be parents. In this paper I analyze the Surrogacy, taking into account the "Child´s best interests" and therefore, from the perspective of the child’s rights that are born as a result of this Surrogacy process. The work, framed in the Spanish law, studies, first of all, the problems that arise to determine the that child’s filiation and its civil registration and the contradictions between the “Tribunal Supremo” (TS) and “Dirección General de Registros y Notariado” (DGRN) in this matter. Also, from the perspective of the protection of the minor, the social rights that correspond to the commissioning parents (maternity and / or paternity benefits) are analyzed. Again, in the absence of a complete and permissive legislation on the matter, the courts have incurred new contradictions.

Keywords: Surrogacy; Child´s best interest; Establishment of parentage and parentage registration; Maternity and / or paternity benefits.;

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