Modificaciones estructurales societarias e insolvencia: plan de reestructuración, pre-pack y convenio concursal. (RI §427399)  

Este artículo analiza las relaciones entre el Derecho de las Modificaciones Estructurales y el Derecho de la Insolvencia, a la luz de las recientes reformas introducidas por la Ley 16/2022 y el Real Decreto-ley 5/2023, con algunas incoherencias. En particular, la realización de fusiones, escisiones y cesiones globales de activo y pasivo, en el marco del plan de reestructuración, pre-pack o convenio concursal suscita cuestiones referidas a la inclusión de estas modificaciones estructurales en tales instrumentos, la adopción de acuerdos sociales, la exclusión de los derechos de tutela individual de determinados acreedores, la conclusión del procedimiento concursal, o la inmunidad de la modificación estructural inscrita frente al eventual incumplimiento del convenio, así como la exclusión de acciones rescisorias, a fin de garantizar la seguridad jurídica.

I. EVOLUCIÓN DE LA RECÍPROCA CONSIDERACIÓN ENTRE LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES SOCIETARIAS Y LAS INSTITUCIONES DE INSOLVENCIA EN SUS RESPECTIVAS NORMATIVAS (2003-2023). 1. Consideraciones de las modificaciones estructurales societarias desde el Derecho de la Insolvencia. 2. Consideraciones de las instituciones de la insolvencia desde el Derecho de las Modificaciones Estructurales Societarias: incoherencias. II. AMPLITUD DE SITUACIONES CONSIDERADAS Y PROBLEMAS SISTEMÁTICOS. III. MODIFICACIONES ESTRUCTURALES Y PLAN DE REESTRUCTURACIÓN. 1. La formación de la voluntad social: en especial, la innecesariedad del acuerdo de junta general en caso de insolvencia actual o inminente (arts. 631.3 y 640.2 TRLC y preámbulo III, 19º Ley 16/2022). 2. La exclusión de los derechos de tutela individual de los acreedores afectados por el plan de reestructuración (art. 631.3 TRLC). 3. Los actos de ejecución del plan (art. 650.2 TRLC). 4. El control de legalidad de la operación (art. 647.4 TRLC). IV. MODIFICACIONES ESTRUCTURALES Y PRE-PACK CONCURSAL. V. MODIFICACIONES ESTRUCTURALES Y CONVENIO CONCURSAL. 1. La modificación estructural como contenido facultativo de la propuesta de convenio (art. 317 bis TRLC). 1.1. Su previsión desde la redacción originaria de la Ley Concursal y las sucesivas reformas; la repetida norma del artículo 317.3 Texto Refundido de la Ley Concursal: la inclusión del artículo 317 bis Texto Refundido de la Ley Concursal por la Ley 16/2022. 1.2. La modificación estructural como proposición facultativa de la propuesta de convenio: encaje sistemático (prohibición, exclusión); requisito formal (firma de representantes de entidades participantes). 1.3. La prohibición de patrimonio neto negativo en la sociedad adquirente, a resultas de la modificación estructural. 1.4. Aplicación distributiva de las normas en la tramitación procedimental de la propuesta de convenio con modificación estructural. 2. La supresión de los derechos de tutela individual de los acreedores concursales (art. 399 ter.1 TRLC). 3. Las modificaciones estructurales con extinción de la sociedad concursada como causa de conclusión del concurso (arts. 399 ter.2 y 465.8º TRLC). 4. Inmunidad de la modificación estructural inscrita al posterior incumplimiento del convenio (art. 404.2 TRLC): la confirmación normativa del principio de inatacabilidad de la modificación estructural inscrita. VI. BIBLIOGRAFÍA.

Palabras clave: modificaciones estructurales; plan de reestructuración; pre-pack; convenio concursal.;

This paper analyses the interplay between Corporate Structural Changes Law and Insolvency Law, in light of the recent reforms brought by Act 16/2022 and Royal Decree-Law 5/2023, with certain incoherences. In particular, the carrying out of mergers, divisions and global disposals of assets and liabilities, within the framework of the restructuring plan, pre-pack or insolvency composition, raises questions relating to the inclusion of these corporate structural changes in such instruments, the passing of corporate resolutions, the exclusion of certain creditors’ individual protection rights, the closure of the insolvency proceedings, or the immunity of the registered structural change against possible subsequent breach of the composition, as well as the exemption of clawback actions, in order to ensure legal certainty.

Keywords: corporate structural changes; restructuring plan; pre-pack; insolvency composition.;