El empresario tiene la opción de retirar la indemnización ofrecida por despido improcedente, y optar por la readmisión del trabajador, mientras éste no haya aceptado la oferta o no hay recaído sentencia que declare la conformidad a derecho de la indemnización, ya que la opción por la indemnización no es vinculante, ni tiene carácter irrevocable

Confirma la Sala la sentencia que declaró el despido del trabajador de la entidad demandada, como improcedente, concediéndola la opción entre la readmisión o el pago de la correspondiente indemnización, debiendo devolver el trabajador en el primer caso lo percibido. En el presente caso lo que hizo el empresario fue una oferta en el marco de una negociación orientada a evitar un pleito; oferta que se acompañó de una consignación que debía ser aceptada, y que esa aceptación llegase a conocimiento del oferente; el trabajador en lugar de aceptar la oferta optó por abrir el proceso. Señala el TS que el art. 56.1 del Estatuto de los Trabajadores establece que cuando el despido sea declarado improcedente, el empresario, en el plazo de cinco días desde la notificación de la sentencia, podrá optar entre la readmisión del trabajador, con abono de los salarios de tramitación, o el abono de la indemnización cuya cuantía fija el precepto. Por su parte, el art. 110.1 de la LPL determina que la sentencia que declare el despido improcedente condenará al empresario a la readmisión del trabajador, o, a elección de aquél, a que le abone una indemnización. La cuestión estriba en determinar si la opción por la indemnización realizada en el momento del despido es vinculante; la respuesta que da la Sala es negativa, al no contemplarse en el art. 56.2 del Estatuto de los Trabajadores esa vinculación. Por otro lado, el que la indemnización se consigne judicialmente tampoco significa que sea irrevocable, pues puede ser retirada por quien la ha hecho mientras el acreedor no la hubiese aceptado o no hubiere recaído sentencia que declarara que estuviera bien hecha. Concluye la Sala, que la no vinculación del empresario a la opción por la indemnización, cuando ésta no es aceptada por el trabajador, no produce indefensión al mismo, ya que no hay expectativa razonable de que el empresario limite su oposición en el proceso a los términos de un ofrecimiento que no ha sido aceptado. Formula voto particular la Magistrada Excma. Sra. Doña María Luisa Segoviano Astaburuaga, al que se adhieren los Excmos. Sres. Magistrados D. Fernando Salinas Molina, D. Jordi Agusti Julia, Doña Rosa María Viroles Piñol y Doña María Lourdes Arastey Sahun.

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